Разработка фантомного опциона

Специальный договор, по которому одна из сторон получает определенное вознаграждение за активную деятельность в пользу предприятия, принято называть «фантомным опционом». Особенностью данного соглашения является то, что в качестве такого вознаграждения предлагается конкретная часть зафиксированной чистой прибыли этой компании.

В данном договоре, в отличие от обычного опциона, нет положения о передаче прав держателю на какую-либо долю в компании. Но ему предоставляется право принимать участие в распределении зафиксированной чистой прибыли при выполнении поставленного условия. Как правило, этим условием становится достижение высоких показателей эффективности деятельности компании.

Похожим методом стимулирования и мотивации является премирование сотрудников. Однако, между премией и фантомным опционом есть серьезные различия.

Например, если для получения очередной премии сотруднику не нужно углубляться в специфику работы предприятия, то в ситуации с фантомным опционом ему приходиться постоянно интересоваться размерами зафиксированной чистой прибыли.

Кроме того, традиционная премия оформляется посредством трудового договора и внутреннего положения о премировании, в то время как, для разработки опциона нужен трудовой и корпоративный договор, а также протокол с результатами рассмотрения данного вопроса на общем собрании.

Заключение трудового договора или его гражданско-правового аналога.

Действующее законодательство никак не ограничивает руководителей или собственников компании в выплате какой-то части прибыли сотрудникам и другим лицам, не имеющим доли в бизнесе. Для этого необходимо соответствующее документальное обоснование, в роли которого может выступить трудовой договор или его гражданско-правовой аналог, если речь идет о стороннем лице.

Важные условия при составлении фантомного опциона:

• В документе должно быть прописано, что в случае выполнения оговоренного условия данное лицо должно получить определенное вознаграждение в виде конкретного процента от зафиксированной чистой прибыли, уже полученной предприятием за конкретный отчетный период. Представленный договор в данной ситуации считается операционным документом, используемым бухгалтером для юридического обоснования проведения выплат.
• Так как держатель полноценно участвует в распределении зафиксированной чистой прибыли и получает свою часть, то он должен иметь доступ и допуск к отчетности предприятия, чтобы убедиться в корректности осуществляемых начислений. Разрешение на ознакомление с отчетной документацией также должно быть прописано в трудовом соглашении.
• В связи с тем, что компания берет на себя определенные обязательства, в договоре следует отдельно предусмотреть ответственность исполнителя и соответствующие штрафные санкции за не проведение или несвоевременное проведение положенных выплат. Такая неустойка может включать в себя начисление штрафа за каждый просроченный день.

Рассмотрение вопросов по фантомным опционам (ФО) на общем собрании (ОС)

По причине того, что фантомные опционы могут так или иначе затрагивать интересы участников компании в плане влияния на размеры дивидендов, необходимо на общем собрании получить полное одобрение от всех участников на заключение таких специальных договоров.

В случае, когда ФО выдаются ограниченному числу сотрудников и сторонних лиц, то обходятся решением, принятым на ОС участников предприятия. В противном случае, если руководство предприятия приняло решение начать целевую программу по массовой выдаче ФО и полный список держателей еще не сформирован, то рекомендуется на ОС утвердить внутренний акт «Положение о ФО».

После этого можно быстро оформлять очередные партии ФО, не созывая каждый раз ОС для одобрения конкретного списка сотрудников и сторонних лиц. Нужно отметить, что предложенная схема функционирует, если ОС и каждый участник безусловно доверяет действующему генеральному директору, иначе следует вернуться к одобрению ОС каждой партии ФО.

В итоге, на основании принятого положения о ФО или специального одобрения ОС директор имеет полное и обоснованное право заключать фантомные опционы, а бухгалтер получает операционный документ для проведения соответствующих выплат.

Заключение корпоративного договора

С целью дополнительной защиты держателя ФО от возможного произвола участников (собственников) компании необходимо составить корпоративный договор. В нем следует прописать, что участники компании берут на себя обязательства не пытаться разделить ту часть прибыли, которая зарезервирована под реализацию ФО и на ОС не принимать блокирующих решений.

Договор с таким содержанием и формой можно заключить с каждым держателем ФО. Но можно разработать единое корпоративное соглашение, в котором одной стороной станут участники (собственники) компании, а другой – несколько держателей ФО из числа сотрудников. Следующие лица после заключения ФО будут присоединяться к существующему корпоративному договору, а его действие также будет распространяться на каждого нового подписанта.

Внесение изменений в Устав организации

Рекомендуется добавить в Устав организации новый пункт, в котором необходимо прописать ситуацию, когда чистая прибыль предприятия может распределяться между участниками непропорциональным способом. Такая формулировка может быть полезна при распределении зафиксированной чистой прибыли между держателями и собственниками компании.