Разработка условий конвертируемого займа юридических лиц

В первую очередь необходимо уточнить, что конвертированный заем является эффективным способом вложения инвестиций в какую-либо компанию посредством предоставления простого займа, который в дальнейшем может конвертироваться в соответствующую долю бизнеса по инициативе самого инвестора.

Такой вид займа дает возможность и время инвестору получше присмотреться к компании, понаблюдать за ее финансово-хозяйственной деятельностью и уже на основании сделанных выводов принять тщательно обдуманное решение – входить в инвестированный бизнес или потребовать досрочное возвращение займа. Кроме того, заимодавец может подождать следующий этап инвестиций и с учетом мнения нового инвестора решить, что делать дальше.

• Способ определения точного размера доли бизнеса, которую получает заимодавец при соответствующей конвертации займа. Принятая формула может учитывать предстоящую оценку компании на следующем этапе инвестирования.
• Способ определения размера доли бизнеса с привязкой к той оценке бизнеса, о которой договорились учредители компании и инвестор непосредственно перед заключением сделки. В этом случае следующего этапа инвестиций можно не ждать, так как компания уже прошла предварительную оценку.
• Применение сразу обоих способов, что позволяет учитывать текущую и предстоящую оценку предприятия. Заимодавец стоит перед выбором: подождать следующий этап инвестиций и получить долю бизнеса по оценке предприятия новым заимодавцем или зайти в компанию до нового этапа инвестиций с учетом предварительной оценки компании.

Кроме расчета положенной доли каким-либо из предложенных способов, стороны могут сразу договориться о ее размере. В каком-то случае удобнее рассчитать долю по одной из предложенных формул, а в другом – сразу установить размер доли, причитающейся инвестору.

Преимуществом конвертируемого займа считается тот факт, что инвестор не обязан приобретать долю в бизнесе и конвертация может осуществляться исключительно по его желанию. Если заимодавцу не понравятся действия учредителей или темпы развития предприятия, то он имеет право потребовать полного возврата займа в установленные сроки и может покинуть этот проект.

Отдельно следует остановиться на ситуации, когда конвертация займа происходит на основании оценки состояния компании новым инвестором. Здесь первый инвестор безусловно получает преференции в виде дисконта, то есть определенной скидки на стоимость доли предприятия. Это объясняется тем, что первый заимодавец выделил денежные средства на более ранних этапах инвестирования и, следовательно, больше рисковал, нежели другой инвестор.

В отечественном законодательстве договорная конструкция конвертируемого займа не прописана, поэтому для его оформления необходимо осуществить ряд организационных мероприятий.

• Заключение договора простого займа.
  • В данном случае используется стандартный договор простого займа, в котором должно быть закреплено условие уплаты определенного процента за выделенные денежные средства. Особое внимание следует обратить на указание срока полного возврата займа, обычно он составляет от 2 до 3 лет.
• Заключение простого корпоративного договора.
  • Это ключевой документ в общей структуре сделки. В нем прописывается обязательство учредителей осуществить конвертацию займа в соответствующую долю бизнеса по первому требованию инвестора. Здесь же указывается предпочтительный способ расчета доли заимодавца.

В связи с тем, что инвестор прямо заинтересован в обеспечении получения своей реальной, а не искусственно заниженной доли в компании, то в этом договоре должны быть оговорены временные ограничения на некоторые действия учредителей, в частности, запрет на полное отчуждение долей собственниками и выведение ценных активов.

Так как в роли одной из сторон выступает инвестор, не являющийся участником компании, то данный договор принято называть «квазикорпоративным», что закреплено в действующем законодательстве.

• Оформление протокола по результатам общего собрания
  • В данном протоколе необходимо зафиксировать в качестве первоочередных вопросов пункты о необходимости увеличения размера первоначального уставного капитала, а также о порядке конвертации простого займа в долю предприятия. Главная особенность данного протокола в том, что основанием для принятия ответственного решения всеми участниками собрания служит заявление, поданное инвестором, а его вклад, значительно увеличивающий первоначальный уставной капитал, в сам капитал не заносится. Однако за счет его уплаты взаимозачетом осуществляется полное или частичное погашение займа, то есть происходит своеобразная конвертация.

При проведении конвертации заимодавец обычно заходит в компанию посредством увеличения первоначального уставного капитала. Однако бывают исключения, когда сама компания владеет некоей долей, часто ее называют «казначейской». Тогда инвестор может приобрести данную долю. Отсутствует потребность в увеличении первоначального уставного капитала, а денежные средства из займа за такую долю поступают сразу в компанию.

После оформления принятого решения составляется соответствующее заявление по стандартной юридической форме и отправляется в налоговую службу для дальнейшей регистрации передачи доли нового собственника и измененных долей учредителей. Кроме того, согласно требованиям действующего законодательства, оформленные документы по каждому изменению уставного капитала должны быть обязательно заверены нотариально.

Бывают случаи прямого саботажа учредителями и участниками компании процесса конвертации. Это может выражаться в несвоевременном проведении собрания или в неправильно оформленном протоколе.

Чтобы предотвратить негативные ситуации, рекомендуется предпринять следующие меры:

• Эффективным предупреждающим средством являются денежные штрафы и неустойки, которые можно прописать в корпоративном договоре на случай игнорирования требований инвестора и не принятия необходимого решения о проведении конвертации. Данный способ далеко не панацея, но если штрафные санкции будут достаточно большими и болезненными для участников бизнеса и реальность взыскания неустойки не вызывает сомнения, то этот механизм будет очень полезным и действенным.
• Еще один работоспособный способ – разработать и утвердить специальный опцион, предусматривающий безвозмездную передачу части доли участников в случае нарушения условий конвертируемого займа. Заем не погашается, и предприятие будет должно полностью вернуть вложенные деньги заимодавцу. Нужно отметить, что опцион дает возможность по-деловому и без судебных тяжб наказать виновных и получить необходимую долю в бизнесе.